劃清工程采購法律適用的“楚河漢界”
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發(fā)布日期：2015年05月04日
在政府采購工程領域，政府采購法與招標投標法的關系問題一直是業(yè)內關注和爭議的焦點。政府采購法實施條例明確了政府采購工程項目的法律適用及監(jiān)管分工，解決了采購實踐中的困惑。
招標投標法第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內進行招標投標活動，適用本法。這就意味著，只要是在我國開展招標活動，均適用招標投標法。政府采購法第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內進行的政府采購適用本法；第四條規(guī)定，政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法；第六十四條規(guī)定，采購人必須按照本法規(guī)定的采購方式和采購程序進行采購。這就意味著，以招標方式進行政府采購，適用政府采購法；以招標方式進行政府采購工程活動，適用招標投標法。
那么，以招標方式開展政府采購貨物和服務活動，需同時適用政府采購法和招標投標法的，兩法規(guī)定不一致時如何處理？以招標方式開展政府采購工程活動，在適用招標投標法的同時，是否仍需適用政府采購法中關于政府采購的通用條款，以及關于政府采購工程活動的專門條款？兩法規(guī)定不一致時如何處理？以非招標方式開展政府采購活動的，又應適用哪一法律？財政部門與招標投標監(jiān)管部門的監(jiān)管職責如何劃分？由于這些問題的存在，各地就政府采購工程項目引發(fā)的投訴案件究竟由哪一部門適用何種法律進行處理爭論不休。
那么，兩法條例又是如何規(guī)定的？2012年2月1日起施行的招標投標法實施條例第四條規(guī)定，“國務院發(fā)展改革部門指導和協(xié)調全國招標投標工作，對國家重大建設項目的工程招標投標活動實施監(jiān)督檢查。國務院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設、交通運輸、鐵道、水利、商務等部門，按照規(guī)定的職責分工對有關招標投標活動實施監(jiān)督。財政部門依法對實行招標投標的政府采購工程建設項目的預算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。”第八十四條規(guī)定，“政府采購的法律、行政法規(guī)對政府采購貨物、服務的招標投標另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！闭少彿▽嵤l例第七條規(guī)定，“政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務，采用招標方式采購的，適用《中華人民共和國招標投標法》及其實施條例；采用其他方式采購的，適用政府采購法及本條例。政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務，應當執(zhí)行政府采購政策?！?
如此一來，根據(jù)政府采購法及政府采購法實施條例、招標投標法及招標投標法實施條例，可明確如下法律適用問題：以非招標方式開展的政府采購貨物、服務及工程活動，僅適用政府采購法及其實施條例，屬于財政部門監(jiān)管范圍；以招標方式開展的政府采購貨物和服務活動，適用政府采購法及其實施條例，屬于財政部門監(jiān)管范圍；以招標方式開展的政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務的活動，適用招標投標法及其實施條例，由各部門按照同級政府規(guī)定的職責分工實施監(jiān)管，同時適用政府采購法及其實施條例關于預算執(zhí)行和政府采購政策的相關規(guī)定，由財政部門實施監(jiān)管。困擾各級政府財政部門及招標投標監(jiān)管部門的法律適用問題、監(jiān)管分工問題就此得以解決。
此外，《條例》還明確了采購人、采購代理機構及評審專家的分工與責任，強化了信息公開，解決了政府采購發(fā)展中的若干重要問題。各級財政部門及有關部門要盡快啟動法規(guī)規(guī)章、規(guī)范性文件的修訂清理工作，修改政府采購法也應提上日程。須指出的是，政府采購制度建設仍然任重道遠，需要立法機關、監(jiān)管部門和各方當事人繼續(xù)探索完善。（作者：孟慶亮 單位：北京觀韜律師事務所）
來源：中國政府采購報
