■ 黃民錦
案情回放
某“800兆數(shù)字集群通信基站擴容項目設備采購”項目，其招標文件在《貨物需求一覽表》、技術文件組成、商務文件組成中均未要求投標人在投標階段必須提供核準證，而是要求貨物驗收時才提供，實質(zhì)上使得投標的無線電發(fā)射設備無論是否具備核準證或者是否響應招標文件規(guī)定的技術參數(shù)要求，都可以無門檻進入。
后來，該項目由于上述原因被投訴，此時，被投訴的A公司才向當?shù)刎斦块T提交了國家無線電監(jiān)測中心簽發(fā)的《無線電發(fā)射設備檢測報告》影印件，以及國家工信部開具給申請人的《無線電發(fā)射設備型號核準審批事項受理告知書（告知單）》影印件。根據(jù)A公司提供的材料顯示，TS9000U5的樣品收樣日期為某年11月20日，測試日期是11月23日，檢測報告出具日期是11月27日，提交審批申請日期是11月28日，型號核準證核發(fā)日期是12月21日。本項目開標日期是8月3日，A公司在投標時其800兆無限射頻直放站尚未獲得型號核準證和核準代碼，按有關規(guī)定不應進行生產(chǎn)和銷售。
案例探析
在對案件分析前，應首先明確，依據(jù)中華人民共和國無線電管理條例》（國務院中央軍事委員會令第672號）第四十四條以及《生產(chǎn)無線電發(fā)射設備的管理規(guī)定》第四條，無線電發(fā)射設備必須持有核準證，才能在國內(nèi)合法生產(chǎn)和使用。核準證是無線電發(fā)射設備（微功率短距離除外）生產(chǎn)、銷售、使用的前提條件，是國家法規(guī)強制性要求，未獲得核準證，不允許生產(chǎn)、銷售和使用。
無線電發(fā)射設備是上述項目的重要采購內(nèi)容，國家法規(guī)對核準證作出的強制性要求不僅應作為本項目無線電發(fā)射設備采購的準入條件，也是評審階段核對設備的技術參數(shù)是否響應招標文件要求的重要依據(jù)，應當在招標文件中作為評審的重要指標，要求投標人在投標時就予以提供，以便評審階段能夠及時發(fā)現(xiàn)不符合法規(guī)規(guī)定的無效投標。
分析本案，從合法層面看，《中華人民共和國政府采購法》第二條第四款規(guī)定，“本法所稱采購，是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為，包括購買、租賃、委托、雇用等”。《中華人民共和國政府采購法實施條例》第十五條明確“……采購需求應當符合法律法規(guī)以及政府采購政策規(guī)定的技術、服務、安全等要求……”《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第十一條指出，采購需求應當完整、明確，包含以下內(nèi)容：……（二）采購標的需執(zhí)行的國家相關標準、行業(yè)標準、地方標準或者其他標準、規(guī)范。
采購人購買貨物，供應商參與政府采購活動，其本質(zhì)是銷售行為，無論最后其所投貨物是否銷售出去，都應保證其投標貨物符合國家法律法規(guī)規(guī)定。無線電發(fā)射設備采取的是強制許可制，未經(jīng)許可不得生產(chǎn)，也不得銷售未經(jīng)許可的設備。在明知國家對無線電發(fā)射設備有核準證行業(yè)強制標準要求的情況下，招標文件卻采取這樣的設定，允許“先上車”“后補票”，不僅未充分遵循法律法規(guī)規(guī)章的規(guī)定，放任不符合規(guī)定的設備進入政府采購，同時，這對于其他持有核準證的投標供應商也是不公平的，有違政府采購公開、公平、公正和誠實信用原則。
A公司作為所投設備的生產(chǎn)商、銷售商，理應遵守國家法律法規(guī)進行生產(chǎn)銷售。雖其承諾在交貨時可以提供核準證，但其在明知自己未取得許可的情況下，用其不具備生產(chǎn)銷售資格的設備參與投標，有違政府采購誠實信用原則，也不符合國家法律法規(guī)對無線電設備銷售的規(guī)定。
從合理性看，驗貨時再進行核查，即使發(fā)現(xiàn)無核準證，也為時已晚，給政府采購活動的正常進行帶來了不利影響，客觀上影響了政府采購效率。本案就是因為在評審階段未要求提供核準證而導致無資格設備進入評審，進而影響采購結果。倘若所有投標供應商都憑無資格許可的設備投標，中標后無法按時交貨，無異于縱容供應商無序投標。且800兆無限射頻直放站在市場上具有成熟產(chǎn)品，并非都是處于研發(fā)階段，允許A公司投標時無資格許可，供貨才提供，對其他具有核準證投標供應商有失公平。
此外，當?shù)刎斦块T在進行投訴處理時，未能充分考慮招標文件、投標文件、投訴人的投訴事項，A公司陳述申辯之間的聯(lián)系和區(qū)別以及國家法律法規(guī)規(guī)定，單純從投標供應商所供設備型號是否實質(zhì)性響應考慮，對相關事實和依據(jù)未能充分予以查清和說理而做出處理決定。要知道，定紛止爭是行政監(jiān)管部門的職責，解決問題的方法及路徑應有“術”有“道”。就事論事，僅僅滿足于解決眼前問題為“術”，進行全方位，多角度考量，最大限度降低法律風險為“道”，即在“道”與“術”的指引下，秉持清晰的思路，從采購文件的合法性合理性入手，依據(jù)《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號）相關規(guī)定，予以裁決，這是一個從“找法”到“釋法”再到“用法”的完整過程。如果堅持以A公司未能實質(zhì)性響應標書要求為由，判定其中標無效，重新組織采購活動，其有可能引起異議，招致行政訴訟，法院有可能采信其已響應標書訴求，即在貨物驗收時才提供型號核準證的主張，存在敗訴風險。 （作者單位：廣西壯族自治區(qū)財政廳）
（來源：中國政府采購報）
